最高裁判所第二小法廷 昭和４２年（オ）５９７号 判決 1968年3月01日
上告人
佐々木英助
右訴訟代理人
浦部全徳
鶴見恒夫
被上告人
福田政
右訴訟代理人
青木米吉
鬼頭忠明
主文
原判決を破棄する。
本件を名古屋高等裁判所に差し戻す。
理由
上告代理人浦部全徳、同鶴見恒夫の上告理由第一点ないし第四点について。
原審（その引用する第一審を含む）は、被上告人の時効取得の抗弁を判断するにあたり、「成立に争のない甲第二号証、第一審における証人福田源次郎（第一、二回）、岩田米次郎の各証言、被上告人の供述、原告本人の供述の一部によれば次のことが認められる。(1)本件六六番の土地は元被告の養父の所有であつたが、昭和五年七月一九日家督相続により被告がその所有権を取得したこと、爾来右土地は被告のためその実父福田源次郎が管理していること、同人は六六番の土地の範囲は六八番の二の土地を含めて（第一審判決添付の）別紙図面Ａ′Ｂ′Ｂ以北の土地と考え、之を訴外渡辺某に賃貸し、同人は右土地上に別紙図面Ａ′Ｂ′線より約一尺近くも屋根部分（妻）が張り出している建物を昭和五年以前に建築所有していたこと、その後福田源次郎は右家屋を買受け之を他に貸していたが、昭和三四年頃之をこわしたこと、(2)以下略……以上の事実が認められる。そして右認定事実によれば、被告は福田源次郎を介して六八番の二の土地を六六番の土地を相続によつて取得した昭和五年七月一九日以来原告から右抗議のあつた昭和三四年頃まで所有の意思を以つて平穏公然無過失に占有して来たものといえる。」と判示している。
しかしながら、右掲記の証拠方法中には、被上告人が昭和五年七月一九日からまたは昭和五年以前から六八番の二の土地（四・七八坪）を占有していたことを認むべき証拠は全く見当らず、かえつて第一審の証人福田源次郎（第二回）は、「被上告人が右土地を所有していた頃には該土地上には建物はなかつたが、私が渡辺に土地を貸したら、同人が昭和一一年頃に建物を建てた」旨供述している。それにもかかわらず、原判決は、前記のとおり、被上告人が昭和五年七月一九日以来右土地を占有してきたことを認めることができるといつている。そうとすれば、原判決には、証拠によらずに事実を認定した違法があり、右昭和五年七月一九日を加算点として、昭和一五年七月一九日の経過とともに時効により右土地の所有権を取得したとの判断も違法であり、これが判決に影響を及ぼすこと明らかである。
また、被上告人が六六番につき昭和五年七月一九日家督相続により所有権を取得したこと、および、六六番と六八番との境界線がＡＢ線であることは、原審が適法に認定したところである。そして、右境界線がＡＢ線であることは、原審が六六番および六八番の両地の登記簿謄本、測量図、検証の結果等によつて認めたものであるから、登記簿に基づいて実地に調査すれば、右境界線がＡＢ線であることを容易に知り得たことがうかがえる。したがつて、被上告人が相続当時右境界線がＡＢ線であることを確認することは困難でなかつたといわなければならない。そうとすれば、原判決が認定する被上告人が六六番の所有権を相続により取得した昭和五年七月一九日に六八番の二の土地（四・七八坪）を六六番の土地の一部で自分の所有に属すると信じたとしても、それについては、他に特段の事情のない限り、無過失であるとはいえないと解するを相当とする。原判決が、被上告人が右のように信ずるについては直ちに無過失であつたといつているのは、民法一六二条二項の解釈適用を誤まつた違法があるといわなければならず、被上告人が昭和五年七月一九日以来六八番の二の土地（四・七八坪）を所有の意思をもつて平穏公然、かつ無過失に占有してきたから、昭和一五年七月一九日の経過とともに、右土地を時効取得したとの判断も違法であり、これが判決に影響を及ぼすこと明らかである。
よつて、論旨は理由あり、上告理由中その他の点についての判断を省略し、本件について更に審理を尽させるため、事件を原審に差し戻すべきものとし、民訴法四〇七条一項に従い、裁判官全員の一致で、主文のとおり判決する。（奥野健一 草鹿浅之介 城戸芳彦 石田和外 色川幸太郎）